法學制度條例是對于各個方面權益的保護，對于公司法的管理建設來說是當前公司發(fā)展和建設改革都十分在乎的方面。

　　摘要：在實踐中,我國法院經常采用具有中國特色的正常經營行為標準,只要董事和董監(jiān)高的經營行為屬于正常的經營行為范圍,法院一般認為他們已經達到了勤勉義務的要求,無需對其經營決策的合理性進行實質性審查,無需問責。這種做法著眼于董監(jiān)高的行為是否獲得了相應的授權,是否在其職權范圍內,只要起點合理就意味著決策和行為過程的合理,從而忽視了決策的具體過程。擁有正當權限與實際決策過程中是否適當履行了職責不能混為一談。

　　關鍵詞：公司法勤勉,公司制度,公司法論文

　　一、我國法律對勤勉義務的規(guī)定

　　董高管人員享有在法律和公司章程規(guī)定的職權范圍內參與管理、監(jiān)督公司事務,同時,負有對公司勤勉以及忠實義務。在執(zhí)行公司職務時,應當依照法律和公司章程行使職權,履行義務,維護公司的利益。為促使董事、監(jiān)事、高級管理人員依法為公司利益行使權力、履行義務,使公司的合法權益在受到侵害時能得到恢復或補償,應當明確高管人員違反規(guī)定執(zhí)行公司事務給公司及股東帶來損害所應當承擔的責任。

　　推薦期刊：《經濟法論壇》該論壇在欄目的設置上，既有相對固定的欄目，如基本理論、制度研究、國際視窗、學術爭鳴和農村法制等，又可以根據(jù)每期的組稿情況，開辟新的欄目。

　　因此,《公司法》對董事、監(jiān)事、高級管理人員給公司造成損害所應承擔的民事賠償責任作出相關規(guī)定。《公司法》的規(guī)定,董監(jiān)高人員承擔賠償責任需具備以下四個條件:一是必須存在公司及股東受到損害的事實;二是損害行為必須是相關董監(jiān)高人員違反法律或者公司章程執(zhí)行公司事務時的行為;三是違法行為與損害結果之間存在因果關系;四是行為人具有主觀故意或者過失。承擔責任的方式,可以根據(jù)受侵害的公司權益的性質、具體情況的不同,采取不同的辦法,主要是賠償公司財產損失。

　　二、法律及實踐中存在的問題

　　以《公司法》的上述規(guī)定內容來看,我國法律在勤勉義務的標準采用的是較為嚴厲的勤勉標準,董事、監(jiān)事、高管只要在執(zhí)行公司相關職務時,違反法律及公司章程之規(guī)定,主觀上有過失或者過錯,結果給公司帶來利益上的損失,那么就得承擔補償?shù)那謾嘭熑巍Ｏ鄬εf公司法而言,勤勉義務之規(guī)定明確了其在《公司法》中重要的法律地位,規(guī)定了董事行為時的責任,這顯然是我國公司法律規(guī)定上的進步,但這些規(guī)定也存在不可忽視的缺陷。

　　第一,公司法對董監(jiān)高人員違反勤勉義務時的補償或者侵權責任的相關規(guī)定存在弊端。我國《公司法》對董監(jiān)高人員勤勉義務的規(guī)定過于粗糙,對該規(guī)定的內容過于簡單。《公司法》第113條第2款和第150條關于規(guī)定董事人員的賠償責任時,規(guī)定是“違反法律、行政法規(guī)或公司章程”,而沒有明確指出其違反勤勉義務,這種表述在某種程度不夠完整。因為,董高人員存在違反法律、行政法規(guī)或公司章程的行為,然而卻不一定是違反勤勉義務的行為。如果能夠證明董監(jiān)高人員的行為尚無違反勤勉義務,如董監(jiān)高人員是為了公司的利益而執(zhí)行職權等情形下,繼續(xù)使其承擔賠償責任則才能在不合理性。在現(xiàn)代社會,公司的經營管理存在復雜性,公司日常經營中涉及的問題也具有專業(yè)性等特征,在非因自身過錯或者過失而做出違反法律、行政法規(guī)或公司章程的決策,從而給公司造成輕微損失時,而要求參與決策的董監(jiān)高人員承擔賠償責任,這顯然不利于公司的穩(wěn)定發(fā)展要求。

　　第二,我國公司法關于董監(jiān)高的勤勉義務的嚴格規(guī)定不利于公司及股東的長遠發(fā)展。公司運營過程中,董監(jiān)高與股東都有可能會面臨不同的性質的風險承擔,但是由于二者在公司經營成功時所獲取的收益是截然不同的,股東的收益往往高于董事,故兩者對視經營風險的承受能力是不均等的。在這樣承受能力與收益不成比例的情況下,公司的董監(jiān)高往往會在決策運營中謹小慎微以保護自身的利益,無法放開大膽地經營公司。如此一來導致的結果必然是有悖于公司的利益的。因此,面對這種保守局面帶來的負面影響,對勤勉義務要求的標準應適當做出調整,給予董監(jiān)高一個自由開放的工作環(huán)境。

　　第三,公司法相關規(guī)定的結果導向責任原則存在不適合性。與忠實義務所側重的考察董事人員實體上的利益沖突有所不同,勤勉義務本身關注的是決策過程中是否存在瑕疵。市場上交易信息的暢通只是一個理想狀態(tài),故董事人員在進行決策時的交易信息必然是不完全的,公司的商業(yè)決策也不是簡簡單單的或黑或白問題,通常是需要在許多復雜的選項中進行謹慎的判斷,考慮在商業(yè)經營過程中的復雜性,不同董事人員間經營能力存在客觀差異性,即使非常小心錯誤也不可避免。認定董監(jiān)高人員是否違反了勤勉義務,重要的判斷依據(jù)是主觀上是否存在損害公司利益的過錯。

　　而現(xiàn)行公司法對勤勉義務之規(guī)定完全不考慮主觀過錯,同時,也不考慮決策中有無存在過失,只是簡單地以結果給公司利益帶來損害作為責任承擔的依據(jù),即所謂的結果導向論,這必然會嚴重打擊到董監(jiān)高人員的工作積極性,最終削弱公司的市場活力。這種規(guī)定與英美法系公司法所主張的寬松的勤勉義務相差甚遠,部分大陸法系國家公司法也正在逐步放松對董事高管人員的嚴苛要求。所以,最合理的決定是放棄結果導向責任的法律規(guī)則,放松對高管人員勤勉義務的嚴苛要求,將重點放在決策過程中,而不只是以決策結果來確定責任。

　　三、問題的解決對策

　　第一,詳細和完善勤勉義務條款。對于勤勉義務做出一個概括性的規(guī)定,對勤勉義務做出一般性的要求,便于公司法實踐中的操作。對于第一百五十條的內容,要排除現(xiàn)行僅以結果論的規(guī)定,側重違反勤勉義務主觀上的考查。

　　第二,選擇適當?shù)那诿懔x務衡量標準。對于勤勉義務標準,要寬嚴相濟,綜合考慮市場環(huán)境、公司現(xiàn)代化進程、社會誠信水平等因素,平衡保護公司的利益以及董事、監(jiān)事和高管的積極性。既要求董事、監(jiān)事和高管承擔因其經營決策的失誤而給公司造成損失的責任,又不因過于苛刻的責任使上述人員在商業(yè)經營中顯得保守,危及經濟活力。

　　第三,參考借鑒經營判斷準則制度。美國的經營判斷規(guī)則至今已有近160年的歷史,它對美國公司法律制度的發(fā)展與完善有著十分重要的意義。該規(guī)則的基本含義是,董事在善意的并且了解相關情況時為爭取公司利益最大化而做出的商業(yè)決策,即使事后發(fā)現(xiàn)是失誤的或時候給公司帶來了預期之外的損害,法院對做出該決策的高管人員應予免責。