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建設工程合同的索賠管理

所屬欄目:項目管理論文 發布日期:2010-08-30 17:57 熱度:

  作為合同管理中重要內容之一的工程索賠,包括索賠和反索賠,按照通常的合同管理習慣,一般將承包方向發包方提出的補償要求稱為索賠,而將發包方向承包方進行的索賠稱為反索賠。所以工程索賠是雙向的,合同的任何一方均可以有權利向對方提出索賠,雙方都均要以工程事實為依據,合同為準繩的原則,注意“客觀、公正”職業要求,正確估價損失、分清責任、確定工期延展天數等,處理好索賠。
  實踐證明,合同管理中的索賠管理顯得非常重要。雙方的索賠都是嚴格合同管理的一項有效保障措施,沒有索賠管理,實際上就是允許一方偏離或不執行合同中規定的義務而又不承擔責任,因此索賠和反索賠是雙方保證合同順利實施的正當權力,是落實和調整施工合同當事人權力義務關系的有效手段。
  一、 索賠的含義:
  索賠是指在施工合同履行過程中,合同一方因對方不履行或不適當的履行施工合同所設定的義務而遭受損失時向對方提出索賠要求。索賠是一把“雙刃劍”,自己可以用來攻擊對方,對方也可以用來反擊,甲乙雙方都可以相互索取賠償。但由于一些特殊原因,反索賠較容易,而索賠牽扯范圍較廣,處理困難。因為在這兩者之中,反索賠有兩個特點:A發生的頻率要低得多;B在向承包商的索賠處理中業主處于主動地位。
  索賠是一種正當的權力要求,是在正確履行合同的基礎上爭取得到的合理償付,而不是無理的爭利。也就是說它是一種補償,而并沒有任何的懲罰的意味。
  此外,索賠還是一種未達成協議的行為。并不是說甲方提出索賠,乙方就必須接受。乙方需要進行判定,在判定之前,索賠就是一種未達成協議的行為。對于合同雙方來講,提出索賠方應正確評價自身損失,接受索賠方也應盡快做出回應。
  二、 索賠的分類
  索賠的分類方法有很多種,通常情況下,按施工索賠的目的可分為工期索賠和費用索賠。
  (1)工期索賠。即承包商向發包方要求延長施工時間,使原定的工程竣工日期順延一段合理的時間。這樣,承包商可以避免承擔誤期損害賠償費。工期索賠可以通過分析延誤前后的施工網絡計劃,比較兩種工期計算結果,計算出工程應順延的工程工期;或通過分析增加或減少的單項工程量與合同總量的比值,推斷出增加或減少的工程工期;還可以按照索賠事件實際增加的天數確定索賠的工期。
  (2)費用索賠。即承包商向發包方要求補償不應該由承包商自己承擔的經濟損失或額外開支,也就是取得合理的經濟補償。前提是:在實際施工過程中所發生的施工費用超過了投標報價書中該項工作所預算的費用;而這項費用超支的責任不在承包商方面,也不屬于承包商的風險范圍。具體地說,施工費用超支主要來自2種情況:一是施工受到干擾,導致工作效率降低;二是業主指令工程變更或產生額外工程,導致工程成本增加。由于這2種情況所增加的新增費用或額外費用,承包商有權索賠。經濟索賠可以通過計算出某單項工程的總費用,減去單項工程的合同費用,剩余費用為索賠的費用,還可以按照工程造價的確定方法,逐項進行工程費用的索賠。而在具體的實踐中,大多數情況是承包商就某一事件既提出工期索賠,又提出經濟索賠。
  還有一種索賠不得不提,那就是綜合索賠,它通常發生在工程完工之前,它實際上就是將許多單項的索賠加以分類和綜合整理,提出一份綜合索賠報告,以一攬子方法解決索賠問題。
  綜合索賠中所包含的單項索賠通常都是在其發生之后沒有得到及時的解決或合同一方對解決的結果不滿意而累計下來的。其原因可能是單項索賠事件的原因較復雜,難于分析而導致的不能立即解決;還有一種情況就是對索賠的提出沒有得到相應的重視而拖延下來或者是在施工過程中單項索賠雖然已經被處理,但其最終的決定沒有使提出索賠的一方所滿意而導致綜合索賠的出現。
  總之,無論是業主還是監理工程師,或是承包商,都應當力求將單項索賠在工程的執行過程中陸續加以解決,盡量減少綜合索賠處理的復雜性,這樣,對合同雙方都是有利的。
  三、 反索賠
  索賠與反索賠就好像是一對矛與盾,象征著進攻與防守。如果合同的一方接到了索賠,那它就應該合理利用反索賠這個武器,來保護自己,以減少自己的損失。當然,我們應注意,有些不法承包商利用索賠這個手段來榨取業主,所以業主應恰當的利用反索賠這一工具。同時,我們還應注意,作為業主,切不可以盲目的使用反索賠,以導致甲乙雙方關系的惡化,這是得不償失的。
  通常情況下,反索賠的目的,一是對承包商的索賠要求進行評議,指出其不符合合同條款的地方,使其索賠要求被全部否定或去除索賠計價中不合理的部分,從而大量壓低索賠金額,這是一種積極防御的方法。另一個目的,就是先發制人,有效的進攻就是最好的防守,業主首先提出索賠,利用合同條款賦予的權利,對承包商違約的地方提出索賠要求,維護自身的合法權益。
  反索賠的內容包括直接經濟損失和間接經濟損失,其主要內容包括:
  (1) 延遲工期的反索賠。在工程項目建設中,承包方在合同規定的工期內沒有完成合同約定的工程量和設計內容,延遲交付工程,影響了發包方對施工項目的使用和運營生產,造成發包方的經濟損失。因此,發包方可就該事件向承包方進行反索賠。承包方依據全同的約定和拖延的工期等因索對發包方的損失進行賠償。
  (2) 工程施工質量缺陷的反索賠。在工程項目建設中,當出現承包方所使用的建筑材料或設備不符合合同規定,工程質量沒有滿足施工技術規范,驗收規范的規定,出現質量缺陷而未在質量缺陷責任期滿之前完成質量缺陷的修復工作,發包方可就該事件進行反索賠。
  (3) 合同擔保的反索賠。承包方在項目建設過程中,按照規定對合同的相關內容進行擔保,當承包方沒有按照合同約定的內容履行合同義務,發包方可就該事件進行反索賠,承包方及期擔保單位應承擔反索賠的經濟損失。
  (4) 除上述反索賠內容外,當承包方發生其他損害發包方的利益時,發包方可就經濟損失進行反索賠。
  四、索賠的主要原因
  (1)因合同文件引起的索賠,合同文件包含:合同條件、技術規范說明、圖紙和工程量表。這其中圖紙和規范方面出現的問題較少,主要問題出現在合同條件、工程量和價格表方面。相關的索賠內容主要包含:合同文件的組成問題與合同缺陷。
  (2)因意外風險和不可預見因素引起的索賠
  意外風險包括:人力不可抗拒的自然災害,如洪水、地震、海嘯等;特殊風險,如戰爭。對于自然災害造成的損害既包括承包商的財產,也包括業主的財產,他們的經濟損失應該向保險公司索賠。
  另外一種情況就是,在施工過程中,地質條件的變化是經常發生的,如果承包人遇到他認為并非一個有經驗的承包人所能預見到的自然條件或人為的障礙,應立即通知給監理工程師并抄送給業主。如工程師也認為這種自然條件或人為障礙確是‘并非一個有經驗的承包商所能預見的’,則監理工程師應予證明,給承包商延長一段工期,支付承包商由于該情況發生而所付出的額外費用。
  因此要公正合理地處理工程的索賠問題,就必須正視工程技術與有關法律和法規之間的聯系,下大氣力去研究有關的法律和法規問題,忽視了這一點,就有可能吃大虧。更要學會趨利避害,完善和提高索賠管理體制,是建設工程企業走向市場,提高競爭力的有力保障。
  
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