關(guān)鍵詞：刑法全球化論文；成因分析論文；路徑選擇論文
　　摘要：“刑法全球化”指的是各國(guó)刑法對(duì)世界不同國(guó)家刑事法律吸收方式多樣化的逐漸延伸。這一趨勢(shì)有其深刻的原因，既有外在的現(xiàn)實(shí)因素，也有內(nèi)在的理論基礎(chǔ)。“全球法律與地方秩序”為刑法全球化提供了參考模式，“全球化與本土化”則為刑法全球化指出了選擇路徑論文。
　　刑法在全球化時(shí)代更是勃發(fā)著生機(jī)，隨著全球化問(wèn)題引入到刑法學(xué)場(chǎng)域，不僅意味著刑法學(xué)研究領(lǐng)域的擴(kuò)展和知識(shí)總量的增長(zhǎng)，更帶來(lái)了刑法學(xué)思維方式的變革和觀念結(jié)構(gòu)的更新。全球化時(shí)代要求全面地促進(jìn)各國(guó)刑法(理論)的發(fā)展，逐步實(shí)現(xiàn)刑法(理論)的全球化論文。
　　一、刑法全球化的成因分析刑法全球化的原因很多，但目前，刑法全球化可以說(shuō)是“內(nèi)外交困”之下的“里應(yīng)外合”，既有外在的現(xiàn)實(shí)因素，也有內(nèi)在的理論基礎(chǔ)論文。
　　一)刑法全球化的外在現(xiàn)實(shí)因素、刑法全球化是響應(yīng)刑事犯罪挑戰(zhàn)的必然結(jié)果“殺人、強(qiáng)奸、縱火、搶劫、對(duì)婦女和兒童實(shí)施殘忍行為等犯罪形式至今仍在繼續(xù)存在，是當(dāng)代文明的恥辱”，如果說(shuō)“19世紀(jì)最大的成就是用大量的發(fā)明改變了世界的面貌，2O世紀(jì)的任務(wù)就是鏟除那些我們稱之為犯罪的原始野蠻現(xiàn)象”，而在2l世紀(jì)全球化背景下，網(wǎng)絡(luò)犯罪等多種現(xiàn)象早已超出傳統(tǒng)刑法理論所能解釋的界域，在用知識(shí)、科學(xué)高度關(guān)聯(lián)起來(lái)的全球化形勢(shì)面前，對(duì)于環(huán)境犯罪、恐怖犯罪、有組織犯罪、法人犯罪等，需要刑法一體化的關(guān)系思想，加強(qiáng)國(guó)際刑法、國(guó)與國(guó)、國(guó)內(nèi)各地方司法部門之間的溝通與協(xié)作??這些都使刑法、犯罪現(xiàn)象的普遍化、客觀化、穩(wěn)定化等基礎(chǔ)發(fā)生了根本的改觀，使追求單一甚至唯一的宏大敘事，讓位于多元性、多樣性、非一致性、不完滿性和非連續(xù)性，于是刑法越來(lái)越需要一種精確打擊、動(dòng)態(tài)打擊、主觀打擊，這必將引發(fā)刑法觀念新的重構(gòu)，刑法要素、形式、結(jié)構(gòu)的重新解讀，刑法資源的重新配置，從而為我們帶來(lái)一個(gè)全新的刑法歷史階段!從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，為了響應(yīng)全球化時(shí)代刑事犯罪的挑戰(zhàn)，要求我們?nèi)�面地促進(jìn)各國(guó)刑法(理論)的發(fā)展，逐步實(shí)現(xiàn)刑法(理論)的全球化。因此，我們必須迎合時(shí)代的潮流，構(gòu)成新時(shí)代的理論，以適合于我們的生活環(huán)境論文。
　　刑法全球化是正日益展開(kāi)的刑法發(fā)展潮流法律全球化完全是自覺(jué)、主動(dòng)的，但由于涉及到國(guó)家主權(quán)、意識(shí)形態(tài)、傳統(tǒng)倫理等因素，在短時(shí)間內(nèi)實(shí)現(xiàn)刑法全球化是不可能的，因此在全球范圍內(nèi)民事、商事的統(tǒng)一實(shí)體法運(yùn)動(dòng)逐步發(fā)達(dá)的情況下，作為公法的刑法，其全球化并沒(méi)有充分展開(kāi)。可以說(shuō)，在目前的情況下，及至相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)刑法(理論)主要還是國(guó)家的，而不是全球的，雖然它包含著全球的內(nèi)容且代表全球發(fā)展的方向。可喜的是“由于科學(xué)和社會(huì)的發(fā)展，西方刑法在保持各國(guó)差異性的同時(shí)出現(xiàn)了‘同化趨勢(shì)’，不同的法系、不同的學(xué)派、不同的主義互相影響，彼此滲透，取長(zhǎng)補(bǔ)短，它們之間原有的重大區(qū)別正在逐步消融和變遷。在全球經(jīng)濟(jì)一體化和全球政治協(xié)同化的地球村里，刑事法制的趨近現(xiàn)象將日益明顯，對(duì)刑法的原則、制度形成更多的共識(shí)，刑法全球化正在日益展開(kāi)。例如“以人為本，尊重人權(quán)”，是西方法治國(guó)家提出的刑法立法和司法理念，也是我國(guó)現(xiàn)行刑法所弘揚(yáng)的基本精神。又如“嚴(yán)而不厲”，是當(dāng)代世界大多數(shù)國(guó)家通行的、利于刑法運(yùn)作順暢的刑事政策，是各國(guó)刑事制裁的總體方式概括論文。
　　二)刑法全球化的內(nèi)在理論基礎(chǔ)、刑法全球化是法律全球化話語(yǔ)中的應(yīng)有之義我們“必須尊重人類生活在社會(huì)狀態(tài)下這一事實(shí)，這是法律的歷史的基本事實(shí)。社會(huì)發(fā)展的每一個(gè)階段必然包含著法律的發(fā)展，這種發(fā)展一如人類無(wú)法掙脫其物質(zhì)軀殼的束縛一樣，它是無(wú)法避免的，法律的發(fā)展是完全自然的社會(huì)進(jìn)步及其結(jié)果”。法律的全球化也正在進(jìn)行著，且其必然性是毋庸置疑的，人類社會(huì)的發(fā)展已經(jīng)揭示出其必然的方向。當(dāng)全球化從商業(yè)貿(mào)易的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域擴(kuò)展到保護(hù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律和政治領(lǐng)域的時(shí)候，全球化本身所帶來(lái)的支配關(guān)系又是以怎樣的形式展現(xiàn)在一個(gè)主權(quán)國(guó)家內(nèi)部的經(jīng)濟(jì)、政治和法律的發(fā)展中?當(dāng)法律積極地適應(yīng)全球化的進(jìn)程，在“與世界接軌”的意識(shí)形態(tài)中成為反映全球化的一個(gè)重要指標(biāo)的時(shí)候，作為一種積極的建構(gòu)性的工具，法律又是如何響應(yīng)全球化所帶來(lái)的社會(huì)問(wèn)題、政治問(wèn)題和文化問(wèn)題呢刑法應(yīng)該如何響應(yīng)全球化時(shí)代刑事犯罪的挑戰(zhàn)和刑法發(fā)展的潮流，這是值得我們認(rèn)真思索的問(wèn)題。全球化的過(guò)程，將和任何其它事物一樣，既有好的一面，也有壞的一面，全球化必然會(huì)帶有副產(chǎn)品，犯罪的全球化就是副產(chǎn)品之一。既然有犯罪的全球化，為什么不應(yīng)該有刑法的全球化。可以說(shuō)，正是日益嚴(yán)重的犯罪全球化浪潮的沖擊，給刑法走向全球化帶來(lái)了契機(jī)論文。
　　刑法全球化是刑法與社會(huì)關(guān)系的慣性延伸從刑法與社會(huì)的關(guān)系角度看，法律的變革實(shí)質(zhì)上反映了社會(huì)的變革，反映了特定國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、道德、文化等方面量與質(zhì)的變化。刑法，作為最能反映統(tǒng)治階級(jí)意志并最能強(qiáng)有力地保護(hù)統(tǒng)治階級(jí)意志得到遵行的法律，與社會(huì)變革的聯(lián)系最緊密，因而它反映不斷發(fā)展的社會(huì)現(xiàn)實(shí)的這一特點(diǎn)也最顯著。舉刑法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系為例，經(jīng)濟(jì)全球化背景下，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制成為了當(dāng)今世界最主要的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行機(jī)制。這種市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)盡管因不同的社會(huì)制度而有所不同，但其基本運(yùn)行規(guī)律是基本相同的，具有強(qiáng)烈的“全球同構(gòu)性”。因此，各國(guó)都致力于構(gòu)建發(fā)展本國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所需要的刑事法治并與全球接軌，進(jìn)而逐步形成發(fā)展全球市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所需要的刑法觀念、刑法規(guī)范，并最終達(dá)致刑法全球化。對(duì)此，有學(xué)者指出：“生產(chǎn)方式是社會(huì)現(xiàn)象的決定性因素，同時(shí)法律也受著一定民族文化傳統(tǒng)的影響。當(dāng)今科學(xué)技術(shù)日新月異，社會(huì)不斷地開(kāi)放與進(jìn)步，世界經(jīng)濟(jì)逐步向著統(tǒng)一化邁進(jìn)，不同民族間文化的差異漸漸縮小論文
　　未來(lái)的刑法正是在這種時(shí)展的引力下，基于其以往的前進(jìn)慣性延伸”。
　　二、刑法全球化的路徑選擇刑法的全球化基本是可行的，“全球法律與地方秩序”為刑法全球化提供了參考模式，“全球化與本土化”則為刑法全球化指出了選擇路徑。
　　一)刑法全球化的參考模式：全球法律與地方秩序作為人類法律制度一部分的刑法，與私法相比，雖然更容易表現(xiàn)為一種“地方性知識(shí)”(因?yàn)閺哪撤N意義上說(shuō)，法律如同民族志，都是具有地方性意義的技藝，只有依靠地方性知識(shí)，才能進(jìn)行法律的運(yùn)作)，但也包含著體現(xiàn)人類文明共同屬性的要素，因而在發(fā)展過(guò)程中也存在全球化現(xiàn)象，且隨著全球化進(jìn)程的進(jìn)一步發(fā)展，刑法全球化的趨勢(shì)將繼續(xù)加強(qiáng)。正如有學(xué)者所言：
　　“全球化促進(jìn)了人和物的國(guó)際交流，同時(shí)也加快了國(guó)際規(guī)模的信息傳遞。這極大地改變了建立在國(guó)家主權(quán)觀念基礎(chǔ)上的‘刑法的國(guó)家性原則’，即改變了刑罰權(quán)專屬于國(guó)家的觀念。這種變化最早是在歐盟產(chǎn)生的。在歐洲，國(guó)境壁壘正在減弱、國(guó)家主權(quán)的觀念正在淡化”o。刑法全球化是全球化在法律領(lǐng)域的反映之一。
　　刑法全球化與法律全球化是下位概念與上位概念的關(guān)系。刑法全球化是法律全球化當(dāng)中的部門法現(xiàn)象之一，雖然具有主權(quán)性強(qiáng)、強(qiáng)制性強(qiáng)的特點(diǎn)，但法律全球化的共性特征(世界法律的多元化、世界法律的一體化、全球治理的法治化)刑法全球化都具有論文。
　　刑法全球化下，雖然刑法具有全球化的特性，但是刑法本身也不可避免地代表著地方秩序。因?yàn)?ldquo;如果允許家庭的存在就必然會(huì)允許種族的存在；如果允許種族的存在那就必然會(huì)允許民族國(guó)家的存在。如果這一切的存在都被允許、認(rèn)可，那么一個(gè)世界性的政府的存在就可能是一種空話。雖然全球化的世界已經(jīng)在某種意義上對(duì)傳統(tǒng)的國(guó)家主權(quán)學(xué)說(shuō)產(chǎn)生了影響，但這種理論的發(fā)展和實(shí)踐還沒(méi)有威脅到國(guó)家主權(quán)的存亡”。
　　任何國(guó)家的刑法都離不開(kāi)本國(guó)的民族特色與國(guó)情，否則其刑法就會(huì)喪失生命力，所以全球化的法律與民族國(guó)家內(nèi)部的法律應(yīng)該并行不悖，不存在誰(shuí)吃掉誰(shuí)的問(wèn)題，僅僅存在誰(shuí)更合理、更科學(xué)的問(wèn)題，相互之間可以進(jìn)行對(duì)話、借鑒，從而推動(dòng)整個(gè)人類社會(huì)的共同進(jìn)步。
　　全球化不是以強(qiáng)凌弱，更多是一場(chǎng)共同的趨同運(yùn)動(dòng)，日益趨同并不意味著消除差別，相反是在尊重差異基礎(chǔ)上的趨同，因此刑法全球化的最終落腳點(diǎn)也是建立在趨同基礎(chǔ)上，并以尊重人們之間的差異為條件的，將是以平等的人權(quán)為基礎(chǔ)的刑法。總而言之，刑法“全球化中必然有差別性，差別性中也包含著共存和融合。歷史上每一次法文明都伴隨著文化沖突的過(guò)程，沖突的結(jié)果往往是進(jìn)一步形成法文明的共融，而在此基礎(chǔ)上又會(huì)孕育著更為深遠(yuǎn)的法文明沖突。法文明的沖突與共融引發(fā)世界法文明的變遷、演進(jìn)、發(fā)展和多樣化，不同法文明和法文化在交融中發(fā)生碰撞而走向新的整刑法全球化的選擇路徑：全球化與本土化年，中國(guó)加入了WTO。這標(biāo)志著占世界人口近1／4的中國(guó)正式投人到全球化的浪潮中。試以全球化下中國(guó)刑法的選擇與回應(yīng)為視角，揭示刑法全球化的路徑選擇。
　　“就刑法制度與刑法學(xué)而言，延續(xù)了數(shù)千年并一度對(duì)世界產(chǎn)生過(guò)重要影響的封建中華王國(guó)的刑法制度及其理論，隨著滿清王朝的覆滅而成為明日黃花，代之而起的是摻和著西洋或東洋刑法思想的刑法制度的誕生。及至新中國(guó)成立之后，民國(guó)時(shí)期幾經(jīng)反復(fù)建立起來(lái)的法律制度與學(xué)說(shuō)又因?yàn)殡A級(jí)斗爭(zhēng)的需要而被掃進(jìn)了歷史的垃圾堆，前蘇聯(lián)的刑法制度與刑法學(xué)則被直接移入中國(guó)”。“我國(guó)目前的刑法知識(shí)，除歷史傳統(tǒng)的某些影響以外，基本上是外來(lái)的。各個(gè)不同的時(shí)期分別吸收不同的外來(lái)刑法知識(shí)，例如，最初是蘇聯(lián)的刑法知識(shí)，后來(lái)是德日的刑法知識(shí)，晚近是英美的刑法知識(shí)。這些刑法知識(shí)互相之間存在著思想理念上的沖突與邏輯進(jìn)路上的矛盾，在我國(guó)刑法學(xué)體系中未能融為一體”。刑法的全球化要求我們要想方設(shè)法彌補(bǔ)這些差異，要么東風(fēng)壓倒西風(fēng)，要么相反，但最好還是尋找一條折中的道路。應(yīng)該看到的是，自清末西學(xué)東漸以來(lái)，中國(guó)的人文社會(huì)科學(xué)日益受到西方社會(huì)科學(xué)的深刻影響。其中，發(fā)端于歐洲的馬克思主義理論學(xué)說(shuō)對(duì)中國(guó)的影響更是到了無(wú)與倫比的程度。所以從某種意義上來(lái)說(shuō)，刑法全球化在一定程度上就是我們刑法的“西化”，“雖然我們不能說(shuō)西方國(guó)家是現(xiàn)代化的惟一模式，但是我們可以確證，現(xiàn)代社會(huì)的法律必定是西方式的”，與世界趨同，這也在一定程度上失去了我國(guó)刑法自身的“特色”，失去了本土的東西。而沒(méi)有了國(guó)情的支撐，中國(guó)刑法的全球化之路又能走多遠(yuǎn)、走多好，我們很難預(yù)料。由此，刑法全球化并不能排斥我國(guó)刑法文化中本土的東西(當(dāng)然要注意的是，我國(guó)的本土法律資源的“土”中也含有幾千年沉積下來(lái)的糟粕，這些東西是不能當(dāng)作“資源”來(lái)吸收的，是應(yīng)該排斥的)。
　　因此，在今后相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)，在堅(jiān)持中國(guó)國(guó)情的基礎(chǔ)上，創(chuàng)造性地移植全球刑法中的成功經(jīng)驗(yàn)、制度，將全球社會(huì)一致認(rèn)可的刑法全球化中的有關(guān)內(nèi)容科學(xué)、合理地轉(zhuǎn)換、融入到中國(guó)刑法中來(lái)。這當(dāng)是全球化下我國(guó)刑法的選擇與回應(yīng)：全球化的本土化途徑。
　　全球化范式和本土化范式是從不同的立場(chǎng)和角度出發(fā)，來(lái)認(rèn)識(shí)和把握極為復(fù)雜的中國(guó)法律發(fā)展問(wèn)題，在理論和方法上各有優(yōu)劣短長(zhǎng)。從建設(shè)性的意義上說(shuō)，這兩種范式與其說(shuō)是對(duì)立的，不如說(shuō)是互補(bǔ)的。因此，在全球化背景下，刑法的全球化與本土化的結(jié)合是必然的趨勢(shì)。一方面，要對(duì)刑法的共性有清楚認(rèn)識(shí)，形成刑法(理論)的全球意識(shí)，努力與全球刑法接軌，逐步實(shí)現(xiàn)刑法(理論)的全球化。另一方面，借鑒西方理論是正確的，但我們不能單純地停留在介紹引進(jìn)的模式上，更重要的是對(duì)理論的本土化問(wèn)題，如何在中國(guó)具體適用該理論，這才是真正的務(wù)實(shí)之舉。甘雨沛先生在總結(jié)本世紀(jì)中國(guó)法律現(xiàn)代化進(jìn)程及法學(xué)研究的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)后，指出：“必須從中國(guó)現(xiàn)實(shí)的國(guó)情出發(fā)，實(shí)現(xiàn)法律、法學(xué)的本土化。對(duì)古今中外的法律遺產(chǎn)的態(tài)度，還是那句老話：‘古為今用’、‘洋為中用’，即稽古而不盡信、借鑒外國(guó)而不照搬”。關(guān)于本土化中的中國(guó)傳統(tǒng)法制，我們要看到它不能適應(yīng)或滿足現(xiàn)代社會(huì)的要求，因此固守傳統(tǒng)、重塑法律制度已不可能，全球背景下只能采取另一種方法，即改造原有社會(huì)和文化土壤，以使之與法律制度相互配合(因?yàn)楸Ａ魩装倌昵暗哪承��?biāo)準(zhǔn)，遵循祖先的某些習(xí)俗和傳統(tǒng)，是理智的，也是必須的。
　　但更主要的是要改造這個(gè)世界，使其更好地造福于我們的子孫后代)，進(jìn)而更新固有傳統(tǒng)，使全球化和本土化相結(jié)合，達(dá)到和諧。可以說(shuō)，全球化時(shí)代雖然中國(guó)刑法的進(jìn)一步發(fā)展，不得不以學(xué)習(xí)西方開(kāi)始，但是中國(guó)刑法全球化的完成，又必定是以更新固有傳統(tǒng)結(jié)束”。